【刑法讲义】强奸罪

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一、本罪之构成

（一）客观要件

1、对象：妇女（包括成年女性与幼女）

2、主体：一般为14周岁以上男子。女性无法成为本罪的直接正犯，但可以成立本罪的间接正犯、共同正犯、教唆犯、帮助犯

【备考提示】：婚姻正常存续期间，丈夫不能成为本罪主体；婚姻关系非正常存续期间（如因感情不和而长期分居，或离婚诉讼期间），丈夫可以成为本罪主体

3、行为：暴力、胁迫或其他方法（违背被害人意志），侵害女性的对于性的自我决定

（二）主观要件：故意

二、本罪之认定

（一）特殊对象

1、幼女：无需采用暴力、胁迫手段，且主观上必须明知

【备考提示】

（1）处罚的例外（“两小无猜”规定）：已满14不满16的男少年，与幼女自愿发生性交，情节显著轻微危害不大，不作为犯罪处理（2006年解释）

（2）司法解释中的“知道或应当知道”指的是一种司法上的推定，如果确有证据证明行为人在实施行为时不知对方为14周岁以下的幼女，则否定奸淫幼女的故意

2、精神病患者

（1）明知对方身份，即使对方同意，也成立强奸

（2）不知对方身份，未采取暴力胁迫手段，且对方同意，不成立强奸

（3）间歇性精神病正常期间，同意性交，且对方明知的，不成立强奸

（二）认识错误

1、行为人以为对方同意，但实际上未同意，不成立本罪；行为人以为对方不同意，但实际上同意，存在未遂、无罪两种观点

2、误以为成年女性为幼女而强奸，误以为幼女为成年女性而强奸，均成立普通强奸

三、法定刑升格条件

（一）轮奸：二人以上在共谋的前提下，轮流实施奸淫

1、轮奸是强奸的共同正犯，是一种不法形态，与罪责无关

例：甲（13周岁）与乙（15周岁）将妇女丙轮奸。二人成立强奸罪的共同正犯，甲未达年龄而最终不成立强奸罪，乙成立强奸罪，且适用轮奸的法定刑

2、轮奸（作为加重构成）存在未遂或中止，此时应注意想象竞合原理的适用

例：甲乙二人合谋对丙实施强奸。甲实施完毕后，乙在实施中由于饮酒过度而“阳而不举”，无奈放弃。甲成立强奸既遂与轮奸未遂的想象竞合；乙成立强奸既遂与轮奸未遂的想象竞合

例：甲乙二人合谋对丙实施强奸。甲实施完毕后，乙在实施中由于丙求情而心生怜悯，最终放弃奸淫。甲成立强奸既遂与轮奸未遂的想象竞合；乙成立强奸既遂与轮奸中止的想象竞合

例：甲乙丙合谋轮奸丁，甲乙均实施完毕，丙不管因意志以外原因还是自动放弃，都不影响轮奸的成立

（二）公共场所当众强奸：公共场所＋当众

 1、“公共场所”

（1）指的是场所的开放性和共享性

（2）较为封闭的空间不是公共场所，如火车上的厕所、商场里的试衣间

 2、“当众”

（1）“众”指的是其他三人以上（不包括行为人本人）在场的现实性

（2）“当”指的是有可能被其他人听到、看到的可能性

例：甲男请乙女看午夜包场电影，并在放映厅里将其强奸

例：甲男在行驶的火车卧铺车厢里将乙奸淫

例：教师甲在利用自己出租屋开设的10人补习班里，利用批改作业之际对乙实施猥亵

例：甲男对幼女实施猥亵，并通过网络视频在线直播

（三）强奸致人重伤或死亡

 1、“人”特指强奸行为针对的对象，而不包括其他人

 例：甲正在对乙实施强奸，丙路见不平对甲实施阻拦，甲将丙杀死。甲不属于“强奸致人死亡”，而应成立强奸罪与故意杀人罪，数罪并罚

 2、指的是强奸行为本身直接导致的伤亡，不包括被害人自杀；因此，出于报复、灭口等动机，在实施强奸的过程中或强奸后，杀死被害人的，数罪并罚